счету было совершено более 30 000 сделок (20 сделок в день), коэффициент оборачиваемости составил 3,3. Несмотря на то, что в некоторые годы счет демонстрировал прибыль, реализованный убыток по нему составил 8050 долл., Касл Секьюритиз Корп. получила комиссионное вознаграждение в размере $567635, а сумма уплаченных процентов за осуществление маржинальной торговли оценивалась в $3000. Обвинение в «чернинге» подтвердилось, так как в ходе расследования было доказано, что такой коэффициент оборачиваемости чрезмерно высок для клиента, придерживающегося консервативной стратегии. По результатам данного расследования лично на Стадера и Касл Секьюритиз Корп. были наложены дисциплинарные взыскания и штрафы.
Одновременно с этим адвокатом должна вестись работа над формулировкой оснований исковых требований.
Адвокат при выработке позиции по делу должен руководствоваться только интересами своего доверителя[96].
При формулировании исковых требований адвокату необходимо установить, кто будет ответчиком, кто третьим лицом и на чьей стороне, не будут ли затронуты судебным решением еще чьи-либо интересы. Тогда и это лицо должно быть привлечено к участию в процессе уже в арбитражном суде первой инстанции, чтобы у вышестоящих судов не было мотивов для отмены судебного решения по этому основанию.
Адвокату необходимо помнить, что ВАС РФ в своей практике исходит из возможности предъявления виндикационного иска как способа защиты права собственности на акции, включая бездокументарные, при этом требование собственника (уполномоченного собственником лица) о возврате акций, предъявленное к добросовестному приобретателю, может быть удовлетворено лишь при наличии условий, предусмотренных ст. 302 ГК РФ[97].
2.2. Действия адвоката по применению обеспечительных мер
Адвокату необходимо продумать также вопрос о мерах по обеспечению иска, поэтому он, в соответствии с ч. 1 и 2 ст. 90 АПК РФ, должен обратиться с ходатайством о принятии обеспечительных мер на любой стадии арбитражного процесса.
Адвокат-представитель истца должен мотивировать свою потребность в обеспечительной мере, заявитель аргументирует возможностью причинения ему значительного ущерба в случае ее непринятия. При этом он должен обосновать саму эту возможность, значительный размер предполагаемого ущерба, его связь с предметом спора, а также необходимость и достаточность для его предотвращения именно данной обеспечительной меры.
По мнению ВАС РФ, в определении арбитражного суда должно прямо быть указано на обязательность мотивировки истцом хотя бы одного из оснований[98].
У адвоката-представителя могут встать вопросы с формулировкой затруднительного характера исполнения судебного акта либо невозможность его исполнения, что может быть связано с отсутствием имущества у должника, а также его действиями, предпринимаемыми для уменьшения объема
Власов А. А. Деятельность адвоката в суде по делам о защите чести, достоинства и деловой репутации. Практическое пособие. М.: Юристъ, 2006. С. 12.
См. п. 7 Информационного письма Президиума ВАС РФ № 33 от 21 апреля 1998 г.
Постановлении Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. «О применении арбитражными судами обеспечительных мер».
