классов, выделение нового договора в качестве непоименованного возможно в случае невозможности его отнесения к одному из классов[101]. Как видно из представленной классификации, а также классификаций самого аутсорсинга, он в полной мере может быть раскрыт через традиционные для гражданского оборота договоры
Аналогичным образом решается проблема выделения аутсорсинга в разряд смешанных договоров, т. к., по мнению М. И. Брагинского, смешанным может быть лишь договор, удовлетворяющий системе признаков: число договоров должно быть не менее двух, эти договоры должны относиться к числу поименованных, сам смешанный договор к числу поименованных не относится, наличествует связь между элементами различных договоров[102]. Как видно из признаков, договор аутсорсинга, будучи фактически представленным в гражданском законодательстве, не может быть отнесен к числу смешанных. Он не объединяет в себе иные договоры, за исключением отдельных условий, характеризующих экономическую сущность аутсорсинга. Включение в содержание договора отдельных признаков, способных напоминать содержание других договоров, но обусловленных исключительно требованиями экономической природы данных отношений, не может быть расценено как включение элементов отдельных договоров. Иначе, например, включение в договор оговорки о страховании риска ответственности аутсорсера, либо особенностей привлечения к ответственности с применением алгоритма, свойственного договору подряда, может восприниматься как оформление смешанного договора.
Таким образом, можно утверждать, что аутсорсинг как договор не является новым явлением для отечественного гражданского оборота, корме того, аутсорсинг не может восприниматься как самостоятельный договор, ибо представлен в законодательстве традиционными договорными формами. Несмотря на это, в теории и судебной практике существуют попытки признания аутсорсинговых отношений в качестве самостоятельных, посредством их отнесения к группе непоименованных, либо смешанных договоров[103].
Следующий вопрос, на который следует обратить внимание – содержание договора, по традиции представленное существенными условиями, отсутствие даже одного из которых превращает договор в недействительный; обычными, определяющими особенности исполнения, посредством установления прав и обязанностей; а также случайными, дублирующими императивные нормы законодательства, не влияющие на действительность, имеющие больше дисциплинирующее значение.
Представляется необходимым проанализировать первые две группы условий.
Характеристика существенных условий договора невозможна без определения его предмета. Последний, несмотря на то что определяет существо договора, не имеет под собой четкого понимания, в связи с этим, в юридической литературе существует дискуссия, являются ли предметом договора объекты гражданских прав, либо это действия сторон, представленные их правами
Витко В. С., Цатурян Е. А. Указ. соч. С. 20–21.
Там же. С. 24.
Там же. С. 25.
