имеют разные определения в разных правовых системах.
От единообразного и правильного толкования данных понятий зависит результативность квалификации (К) и применения конкретной КН, а значит, и успешное решение коллизионного вопроса.
Проблему несовпадения по смыслу юридических терминов в разных правопорядках в МЧП называют «конфликтом квалификаций».
Выделяют первичную и вторичную К.
При первичной К суд для рассмотрения дела использует понятия собственного права и проводит К на основе lege fori. Данная теория предписывает правоприменителю на стадии первичной квалификации руководствоваться только своими представлениями о праве, воспринимая обстоятельства дела своим правосознанием.
Если по решению суда к рассматриваемому отношению применимо иностранное право, то все последующие квалификации будут основываться на понятиях, определимых на основе определенного судом иностранного права (вторичная К).
Вторичная К подчиняется закону, которое регулирует отношение по существу (lege causae). В данном случае правоприменитель, обратившись к иностранному правопорядку, должен рассмотреть возникший вопрос с точки зрения «чужого» права.
Сторонники теории автономной К (разработал немецкий коллизионист Э. Рабель) предлагают искать решение проблемы толкования коллизионной нормы не посредством выбора между lege fori и lege causae, а путем сравнения категорий и конструкций, которые в них используются, с тем чтобы на основе совпадений и сходств на базисе проведенного сравнительно-правового анализа создать особую, «автономную» квалификацию, наилучшим образом приспособленную для целей регулирования трансграничных отношений.
Регулирование проблем К в МЧП РФ осуществляется в соответствии со ст. 1187 ГК РФ, т. е. при определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. В качестве исключения в определенных случаях в п. 2 данной статьи предусмотрена возможность осуществления К на основе иностранного права.
Существуют следующие теории разрешения конфликта К:
1) К по закону суда;
2) К по праву существа отношения (по праву того государства, с которым отношение наиболее тесно связано);
3) теория автономной К (внутригосударственная КН связывает отечественное право с иностранным, и объем КН должен использовать правовые понятия, общие для всех правопорядков, правовые понятия коллизионной привязки должны толковаться в соответствии с законом суда).
11. ПРИМЕНЕНИЕ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ
Применение коллизионных норм (КН) на практике сталкивается с определенными проблемами, которые связаны с ограничениями действия КН, среди них выделяют следующие:
1) обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны:
• возникновение
