для разрешения конкретного дела независимо от того, каким правом регулируется правоотношение.
Применение сверхимперативных норм не зависит ни от соглашения сторон о выборе права, ни от КН страны суда.
В РФ вопрос о применении таких норм решен в ст. 1192 ГК РФ, согласно которой данные нормы должны применяться независимо от подлежащего применению права, т. е. применение таких норм является обязанностью суда. Сверхимперативные нормы другой страны «суд может принять во внимание», если сочтет, что для этого есть основания, установленные в законе;
4) «расщепление» (от фр. depecage) привязки КН:
• определяется как применение различных правовых систем к разным элементам одной и той же сделки (например, применение различных правовых систем к различным частям одного и того же договора, когда стороны договорились о таком применении);
• в РФ действует правило, согласно которому к договору, содержащему элементы различных договоров, применяется, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан (п. 5 ст. 1211 ГК РФ).
12. ПРИМЕНЕНИЕ ИНОСТРАННОГО ПРАВА
После решения коллизионного вопроса и выбора применимого права возникает необходимость применения избранного права.
Если избранное право является иностранным, то субъект правоприменения сталкивается с проблемой определения общих понятий иностранного права, его толкования и особенностей применения.
В разных правовых системах существует различие в понимании иностранного права. Так, в континентальной правовой системе иностранное право понимается так же, как и отечественная правовая система, т. е. как совокупность норм, обязательных к применению, а англо-американское право воспринимает иностранное право как фактическое обстоятельство, подлежащее доказыванию в общем порядке.
В РФ суд осуществляет применение иностранного права во исполнение своих правоприменительных функций, т. е. ex officio (по должности) для определения нормативно-правовой базы судебного решения.
Таким образом, согласно п. 1 ст. 1191 ГК РФ, если суд применяет иностранное право, то он должен применять не только иностранные законы, но учитывать обычаи, судебную практику (судебные прецеденты) в тех пределах, в каких они признаются источниками права в этих государствах. Вместе с тем в абз. 3 п. 2 ст. 1191 ГК РФ предусмотрено положение о том, что по требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны. Решение вопроса эффективности применения иностранного права и установления содержания его норм зависит от того, как распределены обязанности по установлению содержания иностранного права между сторонами и судом.
Здесь возможны следующие варианты распределения указанных обязанностей:
