инкорпорации. Компания, инкорпорированная в государстве, совершенно необязательно должна иметь в нем свое «местонахождение».
Если определение резидентства на основе концепции инкорпорации и местонахождения в основном применяется без проблем, то с применением второй группы тестов, связанных с местом реального управления, ситуация гораздо сложнее. Определения терминов, связанных с местом управления, отличаются от страны к стране, а также в правоприменительной практике. Рой Рохатги, отмечая различия в терминологии, использующей концепцию управления, приводит следующие примеры[253]: «Определение управления широко различается в местных законодательствах и практике различных стран. Например, управление может определяться как «управление и контроль» (определение политики – policy making) или операционный менеджмент (исполнение политики – policy execution). Головной офис (head office) может быть зарегистрированным офисом («юридический головной офис» – legal head office) или основным местом контроля и операционного менеджмента («административный головной офис» – administrative head office). Некоторые страны используют место основной деятельности (place of principal activity) для указания на то, откуда происходит управление бизнесом».
• Концепция места управления
Альтернативный тест налогового резидентства корпораций основывается на местонахождении места управления, то есть центрального управленческого органа компании. Фактически для определения налоговой привязки компании к государству используется критерий места, где принимаются основные управленческие решения высшего уровня. Этот тест исторически применялся в Великобритании на основе судебной практики и позже был перенят другими странами Британского содружества наций и прочими странами ОЭСР. В конечном итоге данные принцип нашел отражение и в МК ОЭСР.
Тест «места управления» применяется, когда государство пытается определить персональную налоговую привязку к своей налоговой юрисдикции в отношении компании, инкорпорированной за ее пределами. Этот тест широко распространен и применяется уже более ста лет. При нем определяется совокупность обстоятельств, свидетельствующих об управлении компанией на территории государства: место жительства членов управляющего органа (совета директоров), место заседаний совета директоров, собрания акционеров, место ведения бухгалтерского учета, место управления банковскими счетами, место принятия основных решений и т. д. Кроме того, место управления может также быть одним из признаков образования постоянного представительства. Тест изначально произошел из национального законодательства Австрии, Германии и Нидерландов.
Как сообщает Рой Рохатги[254], другие вариации теста места управления таковы: (1) место операционного (operational) или ежедневного/текущего управления (day-to-day management) характерен для следующих стран: Австрия, Дания, Испания, Нидерланды; (2) место принятия важных политических решений – Германия; (3) место ежедневной деятельности (day-to-day activities) или
Ibid.
Ibid.
