и гражданского права во второй половине XIX в. До этого периода господствовала доктрина полного невмешательства государства в хозяйственную деятельность предпринимателей, означавшая, что условия наемного труда должны определяться исключительно договорным соглашением между нанимающимся и нанимателем (гражданско-правовое регулирование).
Однако договорная свобода двух неравных субъектов означала диктат более сильной в экономическом отношении стороны – работодателя. Это вызывало нарастающее противодействие со стороны наемных работников, рост рабочего и профсоюзного движения. Государство было вынуждено вмешиваться в трудовые отношения, принимая законы, охраняющие труд работников. Появляется так называемое фабричное законодательство. Первоначально оно охватывает лишь женщин и детей. Но постепенно распространяется на работников-мужчин, на мелкие предприятия ремесленного типа, становится все более разносторонним, устанавливая ряд условий труда: продолжительность рабочего времени, время отдыха, порядок оплаты труда, правила санитарии и гигиены на предприятии и т. д.
Трудовой договор начинают рассматривать как самостоятельный, особый вид договора, который нельзя ставить в один ряд с иными гражданско-правовыми договорами.
Это позволило некоторым видным юристам за рубежом и в России в конце XIX – начале XX в. отметить появление новой отрасли права, имевшей сначала различные наименования: рабочее право, фабричное право, индустриальное право, промышленное право, трудовое право.
В приведенном выше определении трудового права трудовой договор выступает в качестве формально-юридического критерия регулирования тех или иных отношений трудовым правом. С теоретической точки зрения он вторичен и не может дать представление о характере и сущности отношений, регулируемых трудовым правом, поскольку на практике очень часто трудовые отношения оформляются гражданско-правовыми договорами. Это прямо подтверждается и самим ТК.
Так, например, ч. 4 ст. 11 ТК предусмотрено, что в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
Кроме того, в истории существования отечественного трудового права были периоды, когда трудовой договор фактически утрачивал свое значение как договора, устанавливающего трудовые отношения между работником и работодателем, и поэтому не мог рассматриваться как основной критерий регулирования отношений трудовым правом.
В период «военного коммунизма» (1918–1920 гг.) основным регулирующим инструментом сферы труда являлся не договор, а трудовая повинность. Распределение рабочей силы производилось по предписанию государственных органов, обязательному как для нанимающегося на работу, так
