в Директивах №2004/C 101/07 и №2001/C 368/07 установила, что соглашения между компаниями-конкурентами (горизонтальные соглашения- картели) допустимы, если суммарная доля рынка участников составляет 10%. Другими словами, европейцы пришли к выводу, что если участники рынка с долями, например, 6% и 4% вступают в картельный сговор, то на конкуренцию это влияние не оказывает. Для других соглашений (вертикальные, иные, координация) установлен порог в 15% на соответствующем рынке. При этом, если в Директиве №2001/C 368/07 установлен закрытый перечень самых опасных соглашений, которые не допустимы даже при незначительной доле рынка (ценовые картели, сговор на торгах), то Директива №2004/C 101/07 таких исключений не делает.
Эти нормы были адаптированы в законодательство практически всех европейских стран. В Китае разрешены все соглашения между МСП. Даже в США, где закон Шермана с 1890 года запрещал картельные сговоры без оговорок, на основе прецедентных решений с 1970-х годов стали разрешать соглашения с суммарной долей участников 7%, а с 1990-х годов эта планка повысилась до 20%.
В европейском законодательстве установление иммунитетов от антимонопольного преследования для небольших компаний получило наименование правило «deminimus». Это правило было инкорпорировано в российское антимонопольное законодательство, но только в отношении «вертикальных» соглашений и согласованных действий. Считаем, что по примеру законодательства стран ЕС и практике США, а также других стран, необходимо установить допустимость всех соглашений компаний с небольшой долей рынка, за исключением картельных.
Иммунитет для МСП по ст. 10 №135-ФЗ предоставляется за исключением случаев естественной монополии. Это привело к росту дел ФАС против субъектов МСП и промышленных предприятий – «коммунальных» и «энергетических» монополистов.
Предлагаем:
1. Ввести в №135-ФЗ норму, не позволяющую признавать доминирующим положение субъектов МСП, учрежденных не только физическими, но и юридическими лицами.
2. Поднять размер выручки, ниже которой положение субъекта МСП не признается доминирующим, с 400 до 800 млн. руб. в год (за исключением случаев естественной монополии). То есть предоставить «иммунитет» по ст. 10 №135-ФЗ всем субъектам малого предпринимательства, за исключением случаев естественной монополии.
3. Установить допустимость «вертикальных» соглашений, а также координации экономической деятельности и согласованных действий субъектов МСП, если суммарный оборот затрагиваемого рынка не превышает 800 млн. руб. Повысить размер рынка, при котором «иные» соглашения признаются допустимыми, с 400 млн. до 1 млрд. руб. Другими словами, признать допустимыми все соглашения, кроме картельных, если размер затрагиваемого ими рынка лишь немного превышает эквивалент оборота субъекта малого предпринимательства. Это безусловно минимальная планка, такими несущественными соглашениями ФАС точно не должен заниматься. После мониторинга данной нормы целесообразно поднять эту плану
